观点争鸣

住建部《建筑工人实名制管理办法(征求意见稿)》的解读与修改建议

作者:胡旖   发布时间:2018/6/7 16:02:30   浏览量: ( 936 )

一、出台背景:

我国建筑劳务用工制度一直没有明确统一的标准,建筑施工单位对建筑工人的资格审核缺乏重视,一方面导致在实际施工中,由于建筑工人不符要求或缺乏专业培训,造成了诸多本可避免的安全生产事故、损失、纠纷;另一方面,建筑工人在维权时通常处于弱势一方,又缺乏足够的权益保护意识,在实际纠纷中难以举证。

随着互联网技术的迅猛发展,大数据库实现了及时的信息共享,信用信息互联互通,为推广建筑工人实名制消除了技术阻碍。同时通过各级地方试点来看,建筑工人实名制规范了建筑业用人管理,成效可观。

住建部为贯彻落实《国务院办公厅关于促进建筑业持续健康发展的意见》(国办发[201719号)文件精神,改革建筑劳务用工制度,开展建筑工人实名制管理,现正式公布《建筑工人实名制管理办法(征求意见稿)》。(以下简称“《办法(征求意见稿)》”)


二、亮点解读

1、何为建筑工人实名制

【办法(征求意见稿)】第二条 本办法所称的建筑工人实名制,是指建筑企业通过单位和施工现场对签订劳动合同的建筑工人按真实身份信息对其从业记录、培训情况、职业技能、工作水平和权益保障等进行综合管理的制度。

【办法(征求意见稿)】第十一条 各省市县住房城乡建设主管部门所建立的建筑工人管理服务信息平台,应当包含建筑工人基本信息、从业记录、职业技能培训与鉴定管理、建筑工人变动状态监控、投诉处理、不良行为记录、诚信评价、统计分析等方面的信息。

【办法(征求意见稿)】第十五条 建筑工人实名制基本信息应包括姓名、年龄、身份证号码、籍贯、家庭住址、文化程度、培训信息、技能水平、不良及良好行为记录等

【办法(征求意见稿)】第二十二条 未在全国建筑工人管理服务信息平台上登记,且未经过基本职业技能培训的建筑务工人员不得进入施工现场,建筑企业不得聘用其从事与建筑作业相关的活动。

【解读】上述四条是对何为建筑工人实名制的解释及相应规定,其中第二十二条属于禁止性规定,对建筑工人和建筑企业均提出要求,明确未按规定进行建筑工人实名制的工人不得进入施工现场作业,企业也不得聘用其从事建筑作业相关活动。

2、责任定位

(一)建设单位责任(发起责任)

【办法(征求意见稿)】第七条 建设单位在招标文件和工程合同中应明确承包企业实施建筑工人实名制管理的条款,并督促承包企业落实所承包项目的建筑工人实名制管理的各项规定和措施。

【解读】建设单位应在合同中明确要求承包单位实施建筑工人实名制管理,由此加速落实建筑工人实名制。同时,在实际施工过程中,承包单位未实行建筑工人实名制则涉及违约,将承担违约责任。


(二)建筑企业责任(执行责任)

【办法(征求意见稿)】第八条 建筑企业负责本企业和所承建项目的建筑工人实名制管理的具体实施,并接受各级住房城乡建设主管部门的监督检查。

承包企业(包括:工程总承包、施工总承包企业和直接承包建设单位发包工程的专业承包企业,下同)对所承接工程项目的建筑工人实名制管理负总责,建立健全建筑工人实名制管理制度,在施工项目部配备专(兼)职建筑工人实名制管理员,负责现场专业作业人员实名制信息的登记与核实。

建筑用工企业(包括:使用自有建筑工人的承包企业,建筑劳务企业和专业作业企业,下同)应制定本企业建筑工人实名制管理制度,落实合同中约定的实名制管理义务,在工程项目部现场配备专(兼)职实名制专管员,负责本企业派出的专业作业人员的日常管理,并按劳动合同约定发放工资,保障建筑工人合法权益。建筑用工企业应及时对本企业的建筑工人信息进行采集、核实、更新,建立实名制管理台账,并按时将台账提交承包企业备案。

【办法(征求意见稿)】第十二条 建筑用工企业可以根据数据标准建立自己的建筑工人实名制信息管理平台或系统,也可以直接应用住房城乡建设主管部门提供的系统进行数据录入。承包企业施工现场应以第二代身份证为基础核实采集本项目建筑工人基本信息,记录人员技能安全培育情况、出勤、完工数量质量和诚信评价等信息,切实落实相应的管理工作,维护建筑工人的权益。

【办法(征求意见稿)】第十六条 建筑用工企业应规范实名制管理方式,强化现场管理

承包企业应配备实现建筑工人实名制管理所必须的硬件设施设备。有条件实施封闭式管理的工程项目,应设立施工现场进出场门禁系统,并采用生物识别技术进行电子打卡,落实建筑工人实名制考勤制度。不具备封闭式管理的工程项目,应采用移动定位、电子围栏等技术方式实施考勤管理。承包企业应按照有关规定通过在施工现场显著位置设置“建筑工人维权告示牌”等方式,公开相关信息,保护工人合法权益。鼓励承包企业通过张贴二维码等方式公开项目基本信息,供社会查询。鼓励社会各方开发符合相关数据标准的建筑工人个人APP客户端,向建筑工人推送相关信息。

建筑用工企业应当落实合同中约定的由本企业完成的建筑工人实名制管理工作。

【办法(征求意见稿)】第十七条 承包企业应在承接工程的项目部建立统一的建筑工人实名制台账。实名制台账应包括每名建筑工人的实名制档案,实行电子打卡的还应保存电子考勤信息和图像、影像信息,档案应按规定期限进行保存。

建筑工人进场施工前,应录入建筑工人实名制名册。项目用工必须核实建筑工人合法身份证明,必须签订劳动合同,并明确工资发放方式,可采用银行代发或移动支付等便捷方式支付工资。承包企业应统一管理建筑工人实名制考勤信息,并及时准确的向有关行业主管部门上传相关信息。

【解读】

(1)建筑企业是建筑工人实名制管理的责任主体,负责建筑工人的日常管理与信息更新,需配备现场专(兼)职实名制专管员;

(2)施工现场应以第二代身份证为基础采集基本信息,确保信息准确性与真实性;

(3)承包企业应配备建筑工人实名制管理所必须的硬件设施设备,如门禁系统、移动定位、电子围栏等技术方式;

(4)承包企业须妥善采集的保存建筑工人信息,与建筑工人签订劳动合同并明确工资发放方式,以保障工人合法权益。


(三)工程监理企业责任(监督责任)

【办法(征求意见稿)】第九条 工程监理企业应审查承包企业所承接项目的建筑工人实名制实施方案,对项目的建筑工人实名制实施情况进行监督,并在监理日志中予以记录。


(四)建筑工人责任(配合责任)

【办法(征求意见稿)】第四条 进入施工现场从事建筑作业的建筑工人应经过基本安全培训,并在全国建筑工人管理服务信息平台上登记。

【解读】建筑工人在进入施工现场前应配合承建单位完成基本信息的采集,并完成相应培训。若已录入实名制信息管理平台的建筑工人,3年以上(含3年)无活跃数据的,再次从事建筑作业时,应配合承建单位重新进行培训及信息录入。


(五)各级住建主管部门责任(监管责任)

【办法(征求意见稿)】第十九条 各级住房城乡建设主管部门应按照“双随机、一公开”的要求,对各地各建筑企业建筑工人实名制管理情况进行抽查,并将抽查结果予以通报,对于发现的问题要责令相关部门和建筑企业限期整改,拒不整改或整改不到位的,对有关部门要约谈相关责任人、并在一定时期内暂停其向全国建筑工人管理服务信息平台上传相关数据,约谈后仍拒不整改或整改不到位的,要提请有关部门进行问责;对有关建筑企业要记入企业信用档案,通过全国建筑市场监管公共服务平台向社会公布。

【办法(征求意见稿)】第二十条 市县级住房城乡建设主管部门应加强对本行政区域内建筑企业和施工现场建筑工人实名制信息管理制度落实情况的日常检查。对实名制管理工作成绩突出的单位应给予表彰和奖励,对相关投诉举报事项进行调查处理。对未按规定实行实名制管理的单位或个人应予以纠正、限期整改,并对不良行为进行公示,拒不整改或整改不到位的,记入企业信用档案。

【解读】各级住建主管部门负责监管各辖区内建筑企业和施工现场实名制信息管理的日常检查,有奖有惩。对于未按规定实行的单位或个人先责令其纠正、限期整改,约谈相关责任人;若仍拒不整改或整改不到位,则提请有关部门问责,相关建筑企业记入企业信用档案。


三、意见及建议

1、增加条款明确建筑企业的违法后果

《办法(征求意见稿)》规定由各级住建部主管部门负责对建筑企业实施建筑工人实名制信息管理情况进行监管,如果发现建筑单位未按规定实行先责令其限期整改,在一定时期内暂停其向信息管理平台上传数据;拒不整改或整改不善,再提请有关部门问责,相关企业记入信用档案。

发现建筑单位未按规定实行实名制管理,在责令其限期整改的同时暂停其向相关平台上传数据,目的在于加速建筑单位的整改效率和力度,不在于惩罚。在这段时间内,建筑单位实则损失很小。若建筑单位拒不整改或整改不到位,此时对建筑单位的监管应是具惩罚性的。而仅就《办法(征求意见稿)》中规定的提请有关部门问责,记入企业信用档案,笔者认为相较于建筑单位的收益,该规定惩戒性并不大,并不能有效促使建筑单位进行合规整治。

笔者认为,若使各级住建主管部门作为监督管理部门,《办法(征求意见稿)》中应明确具体行政处罚措施,各级住建主管部门据此依法行政,既不令其束之高阁,也不致其肆意处罚。对于建筑单位违法后果的规定应结合建筑单位获益情况、违规时间、建筑工人数量结合考虑惩罚数额和惩罚时间,达到规范用人管理制度的效果。

2、增加条款以确保采集信息的真实性

在建设工程施工中,挂靠行为大量存在且屡禁不止。《办法(征求意见稿)》并未明确说明采集建筑工人基本信息具体流程和审核制度,这就不排除在实际操作中出现挂靠建筑工人身份的行为。笔者认为,对此一方面加强现场管理和承包单位硬件设施设备的完善,推广采用生物识别技术进行电子打卡,落实实名制考勤,并设置专门部门负责上传数据的审核。另一方面,对于发现违法挂靠建筑工人身份行为的个人和企业进行处罚。对于个人,可限制其在一定时期不得从事建筑施工工作,对于相关企业,可处以一定数额的罚款并公示其不良行为。

3、增加条款以加强信息和隐私保护

《办法(征求意见稿)》未明确应如何保护采集的建筑工人基本信息。建筑工人在与用人单位交涉过程中通常处于弱势一方,并且多缺乏对自我信息权的保护意识,若法规中不加以明确,则难以保护建筑工人此项权益。根据《中华人民共和国网络安全法》(201761日实行)规定,网络服务涉及个人信息的,应遵守本法、有关法律法规关于个人信息保护的规定,对收集的信息严格保密,建立用户信息保护制度;未经被收集者同意,不得向他人提供个人信息。

笔者认为,对此可参考网约车平台对采集的驾驶员、用户等个人信息的保护:

(1)未经信息主体明示同意,建筑单位不得使用前述个人信息用于开展其他业务;

(2)除配合国家机关依法行使监督检查权或刑事侦查权外,建筑单位不得向任何第三方提供建筑工人的个人信息。建筑单位应建立信息管理系统防火墙等,以防发生信息(恶意)泄露,并制定及时有效的补救措施;

(3)建筑单位应遵守国家网络和信息安全有关规定,所采集的个人信息,应在中国内地存储、使用。在建筑工人离职后,对其信息数据的保存期限不少于3年。除法律法规另有规定外,上述信息和数据不得外流;

(4)规定信息保管责任主体,明确泄露信息的法律责任。《办法(征求意见稿)》中规定,承建单位负责实行建筑工人个人信息的采集与信息保存,但缺乏对其泄露信息法律责任的规定,难以引起承建单位对建筑工人个人信息及隐私保护的重视。